黄恢月 杭州师范学院中文系文学学士，安徽大学中文系文学硕士，北京大学法学院法学本科（远程）。现就职任浙江省旅游局政法处调研员，浙江省旅游法研究会副会长。

　　《恢月说法》由黄恢月先生专门为本公众号整理编写的旅行业案例说法。旨在通过这个平台，站在法理情的角度对当下的疑点、难点、热点等案例提供一个看点，让更多的人参与互动、提高认识。黄恢月先生一直从事旅游法规研究和旅游纠纷投诉处理，先后出版了十多本有关旅游纠纷处理的著作。

　　一对夫妻报名参团赴法国、意大利旅游，旅游团款总计2.6万元。游客向旅行社预交了部分预付款，并约定“若因客人自身原因要求取消概不退还”。在签订旅游合同前发现女方怀孕，旅行社在知道游客怀孕后，告知游客应慎重考虑是否继续参加出境游。游客舍不得已付的6000元预付款、放弃难得请的假期，依旧赴欧洲旅游，不幸在旅途中流产痛失腹中孩子。期间旅行社协助游客前往医院，并支付了相关的费用，游客于流产手术后立即匆匆回国。小夫妻俩将旅行社告上法庭，要求返还旅游费2.6万余元，赔偿损失人民币1.5万余元及欧元2000余元。法院一审判决驳回原告的诉讼请求。

　　2、《旅游法》第六十五条规定，旅程结束前，旅游者解除合同的，组团社应当在扣除必要的费用后，将余款退还旅游者。

　　1、导致游客流产的原因在游客本人。之所以说游客流产的原因在游客本人，是因为游客作为完全民事行为能力人，不仅要对自己的行为负责，而其还必须承受行为产生的后果。游客参加旅游，不论是自助游还是团队游，都必须具备一定的条件，比如时间的条件、身体的条件和金钱的条件等，缺一不可。具体地说，孕妇参加旅游，比其他人参加旅游风险更大，因为是有孕在身，和常人的身体条件不完全一致。游客在明知自己怀孕的情况下，仍然参加出境旅游，也就意味着游客对于旅游可能给胎儿带来的不利影响，已经有足够的预判。既然选择了继续参加旅游，游客就要对旅游带来的不利后果承担风险。所以，孕妇参团旅游发生流产，游客本人承担的责任就很大，甚至是全责。

　　2、本案例不涉及旅行社的安保义务。在游客人身伤害等事件中，游客要求旅行社承担赔偿责任的依据，往往是旅行社没有履行安全保障义务，而且通常是百发百中，结果基本是旅行社或多或少要承担赔偿责任。旅行社要履行的安保义务，主要是指旅行社提供的产品和服务本身必须安全、旅行社必须履行告知义务、旅行社必须采取相关的措施等几个方面的内容。只要旅行社履行了这些义务，游客的人身伤害就和旅行社无关。

　　在本案例中，由于游客的流产所导致的所有伤害，和旅行社的履行安保义务没有关联性。因为游客的流产，和游客自身的身体条件、对于旅途是否适应有关，和旅行社的服务没有直接的关系；并且，在游客和旅行社签订旅游合同前，旅行社提醒过游客慎重参团，但并没有引起游客的重视。

　　3、“若因客人自身原因要求取消概不退还”约定的合法性值得商榷。旅行社和游客作出这样的约定，固然是出于保护自身利益的目的，但在法律框架下，这样的约定应当属于不公平的合同条款，并不具备旅行社期望的法律效力。道理很简单，因为这样的约定，过于保护旅行社的利益，即所谓的权利义务不对等，从而容易导致游客权益的损害。

　　按照法律规定，上述的约定，可以认定为是游客取消行程后必须向旅行社支付的违约金。约定违约金，本是法律赋予合同双方当事人的权利，双方均可以实施，但问题是，违约金的约定一定是双方的，既然约定了游客取消行程的违约责任，就必须同时约定旅行社取消行程的违约责任，单就游客取消行程约定违约金，对于游客不公平。与此同时，违约金约定得过高，法律也给予了适当的干预，当事人可以通过仲裁机构或者人民法院降低违约金的数量。

　　4、游客要求旅行社返还旅游团款的要求不合理。在我国民事赔偿的方案设计中，通常没有全额旅游团款返还的规则，补偿性原则在民事纠纷的处理中占据主导地位。所谓补偿性原则，就是由于旅行社或者供应商的原因，导致游客权益受损的前提之下，游客损失多少，旅行社赔偿多少，这就是补偿性原则在旅游民事赔偿中的具体应用。如果游客在民事赔偿中获得的利益高于实际损失，属于不当得利，游客的行为不合法。所以，游客参加欧洲游，由于自己的原因导致行程取消，要求旅行社退还全额旅游团款，就属于不当得利的范畴，因为旅行社已经提供了往返的交通服务、部分的住宿、餐饮、游览等服务，游客要求的赔偿必须扣除这些已经发生的费用。

　　另外，游客要求旅行社承担其他共计3万元人民币的损失，游客必须完成两项举证：第一，游客实际损失的确达到了3万元；第二，游客的这些直接损失的发生，和旅行社的服务有直接的关系。如果游客能够完成这样的举证，旅行社就必须承担赔偿责任，否则，旅行社就可以拒绝。

　　5、旅行社退还剩余旅游团款的难点所在。根据法律规定，游客可以随时随地解除旅游合同，而且不需要给出任何理由，这是法律赋予游客在旅游服务中的任意解除权，旅行社不能加以干涉。只要游客自己提出解除旅游合同，旅行社就应当向游客退还尚未实际发生的费用，即使退还余款。这样的规定从理论上说绝对正确，但在实务操作中，对于旅行社而言，举证实际已经发生费用并不是一件容易的事，相反存在很大的难度，尤其是出境游的举证更为艰难。虽然双方可以通过诉讼解决这个矛盾，但最好的办法仍然是通过旅行社和游客的耐心、诚信的协商，而不是依赖诉讼途径平息事态。返回搜狐，查看更多